习惯法

习惯法（也称习俗法或法律习惯）一般是不成文、不经颁布、约定俗成的法则^[1]，但法学学者对习惯法无统一定义^[1]。习惯法可以指原住民和当地社区固有的习俗或生活方式，又可以是指原住民和当地社区的法律、规则实践和习俗^[2]。习惯法必须是因长期采用而构建的关于行为、义务、责任方面的规则，并且在其规则范围内必须是带有强制性的。有效的习俗法必须古远、确定且合理、具有强制性、不能抵触成文法^[3]。

关于因国际惯例而构建的习惯法，请见“习惯国际法”。

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而在国际法中，习惯法是指由于既定的国际惯例引起的国际义务，而且这种国际义务并非是由正式的书面公约或条约所引起的。^[4]

地区

香港

在香港，习惯法是源至1843年的《大清律例》及传统习俗，经修订后实行。

根据1910年通过的《新界条例》，除了部分与香港成文法例有冲突的条文外，在新界乡村内可依照清朝律法及习俗去办事，例如承继财产、丁权等。条例亦订明，有关土地的传受，只有男性才能承继，女性只有在遗嘱及土地承办书所授权才能继承。

1997年7月1日，《香港特别行政区基本法》生效，按基本法第8条规定，香港原有普通法和习惯法，除抵触基本法或经香港特别行政区之立法机关作出修改者外，予以保留^[5]。

中华民国

《中华民国民法》第一条规定：“民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。”而执行习惯法之要件有^[6]：

1. 在社会上有反复实施之事实
2. 一般人确信其有法律效果
3. 须为现行法律未规定之事项（没有或未有明文条例）
4. 须与现行法律规定不抵触
5. 须不背于公共秩序及善良风俗

参考文献

引用

1. Bederman, David J. Anthropology: Custom in preliterate societies. Custom as a source of law. 英国牛津: 剑桥大学出版社. 2010: 3–15. ISBN 9780521897044 （英语）.
2. World Intellectual Property Orgnization. Customary Law, Traditional Knowledge and Intellectual Property: An Outline of the Issues (PDF) (报告). 2013 [2021-03-20]. （原始内容 (PDF)存档于2021-04-19） （英语）.
3. Osborne’s Concise Law Dictionary 9. Sweet and Maxwell. 2001.
4. Cornell Law School. Customary International Law. Legal Information Institution. [2021-03-20]. （原始内容存档于2021-03-21）. （页面存档备份，存于互联网档案馆）
5. 香港特別行政區基本法. Act of .
6. 存档副本 (PDF). [2008-08-13]. （原始内容 (PDF)存档于2004-02-22）. （页面存档备份，存于互联网档案馆） 杨君仁：民法概要（Introduction to Civil Law）（PDF），页 13–14

来源

• Hund, John. 'Customary law is what people say it is', ARSP Vol 84 1998, 420–433.
• J. Comaroff and S. Roberts. Rules and Processes: The Cultural Logic of Dispute in an African Context (1981).

参见

• 法律主题

• 国际习惯法
• 判例法
• 不成文宪法

外部链接

• Customary IHL Database（页面存档备份，存于互联网档案馆）
• Druzin, Bryan H. (2014, April). "Planting Seeds of Order: How the State Can Create, Shape, and Use Customary Law," （页面存档备份，存于互联网档案馆） BYU Journal of Public Law 28: 373-412.