搜索(英语:Search)是一种强制处分,指以针对目标对象、处所或交通工具搜查翻找的方式搜集证物,或查找被告、犯罪嫌疑人,通常伴随着扣押进行。由于搜索行为严重侵害人民的隐私权,因此通常会需要法官核发搜索票才能进行。
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发动
搜索的目的有二:
原则上,进行搜索必需要有搜索票或搜索令才能执行,若侦查机关未持令状,除相对人可以拒绝搜索外,搜查人员亦可能构成《违法搜索罪》。
在一般情况下,由于搜索对基本权构成重大侵害,故不得由侦查机关自行发动,必需事前先向法院声请相关令状,待法官签发后始得持执行搜索,称为绝对法官保留。但考量侦查实务的需要,对于紧急情形之案件通常会允予先行搜索,事后再陈报法院核准,称作相对法官保留。
无令状搜索
犯罪侦查具有紧急性与时效性,部分案件若等到法官核发令状才进行搜索,将会丧失侦查的即时性。以下几种状况通常无需事先获取令状,例外得由执法人员径自发动:
是指执法人员在对被告或犯罪嫌疑人执行逮捕或拘留时,为确保执法人员的人身安全,允许其所发动之搜索,查看被搜索者身上或周遭范围内是否有具危险性的武器存在。
指有相当理由认为情况紧急,如不马上进行搜索可能使得证据灭失,而发动找寻证物的类型。
指经被搜索人同意而径行搜索之。然而,强制处分的特征在于无需获取当事人同意,侦查机关得单方面发动;同意搜索则无强制处分之“强制”表征,而是以获取当事人同意作为令状原则的例外,故有认为同意搜索本质上已不能算是强制处分[1]。
现代网络科技兴起,打破过去传统法律对于实物的搜索规范;对于存储在云端或电脑、移动设备里数字信息,应如何规范准许执法机关以科技手段对此类无形证物进行搜索扣押,如以远程控制软件骇取文件,或于安装网络监控软件等等,将是现代刑事法学界面临的课题。
违法搜索
为了维护法律的廉洁性与确保公权力的正当行使,侦查机关实行搜索不得违反法律规定。如果有违法搜索之情事,于程序面上,刑事诉讼法内一般皆有证据排除法则相关规范,令其所获取的证据面临无证据能力的风险,亦即无法作为证据使用;而在实体部分,违法搜索的执法人员将会面临刑事罪名的指控[2]。
争议
新闻自由为宪法上相当重要的基本权利,新闻媒体本身扮演监督政府的角色,因此搜索报社、媒体机构往往会引发是否侵害言论自由的疑虑,担忧若放任执法者恣意搜索媒体从业人员,将造成寒蝉效应,严重危及新闻自由。[3]
律师作为刑事诉讼程序中的辩护人,其使命在于确保被告能受到公平、公正的审判,因此其与被告间存在所谓的“秘匿特权”,也就是当事人与律师之间,为寻求法律协助而沟通的内容应受秘密保护,国家不得强制揭露其内容[4]。因此,搜索律师事务所会引发侵犯被告与律师间秘匿特权的疑虑,恐致使被告无法获得接受公平审判的宪法权利。
“受教育权”为相当重要的基本权,在许多国家甚至拥有宪法位阶;因此学校作为教育机构,如放任侦查机关进入校园恣意搜索,将引发侵害学术自由的质疑。
各国规定
搜索原则上采令状主义及法官保留原则:
《刑事诉讼法》
- 第128条第1项:“搜索,应用搜索票。”
- 第128-1条第1项:“侦查中检察官认有搜索之必要者,除第一百三十一条第二项所定情形外,应以书面记载前条第二项各款之事项,并叙述理由,声请该管法院核发搜索票。
- 无令状搜索
第130条(附带搜索)
检察官、检察事务官、司法警察官或司法警察逮捕被告、犯罪嫌疑人或执行拘留、羁押时,虽无搜索票,得径行搜索其身体、随身携带之对象、所使用之交通工具及其立即可触及之处所。
第131条(径行搜索、紧急搜索)
- 有左列情形之一者,检察官、检察事务官、司法警察官或司法警察,虽无搜索票,得径行搜索住宅或其他处所:
- 因逮捕被告、犯罪嫌疑人或执行拘留、羁押,有事实足认被告或犯罪嫌疑人确实在内者。
- 因追蹑现行犯或逮捕脱逃人,有事实足认现行犯或脱逃人确实在内者。
- 有明显事实足信为有人在内犯罪而情形急迫者。
- 检察官于侦查中确有相当理由认为情况急迫,非迅速搜索,二十四小时内证据有伪造、变造、湮灭或隐匿之虞者,得径行搜索,或指挥检察事务官、司法警察官或司法警察执行搜索,并层报检察长。
- 前二项搜索,由检察官为之者,应于实施后三日内陈报该管法院;由检察事务官、司法警察官或司法警察为之者,应于执行后三日内报告该管检察署检察官及法院。法院认为不应准许者,应于五日内撤销之。
- 第一项、第二项之搜索执行后未陈报该管法院或经法院撤销者,审判时法院得宣告所扣得之物,不得作为证据。
第131条之1(同意搜索)
搜索,经受搜索人出于自愿性同意者,得不使用搜索票。但执行人员应出示证件,并将其同意之意旨记载于笔录。[5]
- 特殊规定
第123条(搜索妇女)
搜索妇女之身体,应命妇女行之。但不能由妇女行之者,不在此限。
第146条(夜间搜索)
- 有人住居或看守之住宅或其他处所,不得于夜间入内搜索或扣押。但经住居人、看守人或可为其代表之人承诺或有急迫之情形者,不在此限。
- 于夜间搜索或扣押者,应记明其事由于笔录。
- 日间已开始搜索或扣押者,得继续至夜间。
- 第一百条之三第三项之规定,于夜间搜索或扣押准用之。
“ | 人民的人身、住宅、文件和财产不受无理搜查和扣押的权利,不得侵犯。除依照合理根据,以宣誓或代誓宣言保证,并具体说明搜查地点和扣押的人或物,不得发出搜查和扣押状。 | ” |
——美国宪法第四修正案 |
搜索应符合令状主义,由法院核发搜索票,且必须有相当理由才能发动,否则即构成无理搜查。至于无令状搜索,仍需事后将搜索结果陈交法院审查,否则即可能丧失证据能力。
日本的《刑事诉讼法》规定搜索原则上采行令状主义,但第220条第1项则规范附带搜索得以无令状进行之。
另外,日本法律也禁止夜间搜索。
参见
参考文献
- 《刑事诉讼法》上册八版,林钰雄,2017年9月出版
- 美国刑事诉讼法中搜索与隐私权间的关系(上) (页面存档备份,存于互联网档案馆),刘育伟,台湾法律网3722期,美国法其他专栏
引注资料
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